12月13 日 星期 四
对于各个法院、各个审判员的证据采信标准是不一样的。但司法实践中，所普遍认可的证据采信标准还是不能够否定的，这就要求律师在举证的过程中，尽量符合司法实践所认可或已被实践过的证据采信标准。
余大妈因被邻居打伤而提起民事赔偿诉讼。诉讼请求中包括：营养费、误工费、精神抚慰金、交通费、医疗费等。余大妈并没有请律师，而是委托了一个法律工作者。在一审中，医疗费8000余元地得到了支持。而其他诉讼请求被县人民法院驳回，余大妈心里很不服。所以，来到我们律师事务所咨询，打算向漳州市中级人民法院上诉。
首先，余大妈受伤后，经公安机关鉴定为轻微伤，故被告人够不成犯罪，只是要受治安处罚、拘留。另外，余大妈事后还进行了伤残等级鉴定，不构成伤残等级，故所请求的精神抚慰金也得不到支持，因为没有法律依据。第二，很重要的是误工费，余大妈提供的是一张她所在单位盖章的工资一览表，存折。因为其真实性值得怀疑，故法院没有采纳，也许是她没有委托律师的缘故吧!潘律师说在司法实践中最后提供纳税凭证以及社保凭证，才能证明其实际工资。存折本来也是非常重要有利的证据，可能由于各个法院证据采信的标准不 一样，所以也得不到支持。
因此，在证据收集过程中，不但要符合证据本身固有的性质，而且还要联系司法实践，尽量作到符合这样的标准。
事务所作为多家公司的法律顾问，要定期为该公司所签订的合同进行法律上的审查并出具法律意见。这几日，跟着蔡律师他们进行的审查活动，收获颇多。使我知道了审查同合同时应该注意的基本问题。
首先在使用合同统一文本时要注意合同名称与合同内容是否一致，例如本是加工承揽合同，却使用购销合同文本，为合同以后的履行和适用法律条款增添了争议。
其次要注意列明每项产品的单价。如果在购销合同中标的是多类商品，就要注意在合同中不能只明确各类商品的总价款，一定要确定具体每种产品的单价，否则一旦合同部分履行后发生争议，就难以确定尚未履行的部分产品的价款。
第三要注意用词严谨。不要在合同中使用模零两可的词句或多义词。
第四要注意合同条款必须具有对等性。合同是当事人之间设立、变更、终止权利义务的协议，合同法明确规定当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务，一方享受权利，必须承担义务，合同条款的对等性是公平原则的重要内容。尤其是格式合同，如果己方权利多、义务少、责任轻的，发生争议时另一方就可能以该合同违背公平原则对合同的有效性提出抗辩。
第五就是要注意审查签约对象的主体资格。当前，经营单位的性质、种类、背景比较复杂，有关部门的管理不到位现象比较普遍。在此情况下，为防范欺诈行为，减少交易风险，非常有必要考虑交易对方的主体资格、履行合同能力、信用情况等。主体资格方面应当查看对方的营业执照和企业参加年检的证明资料。不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执照复印件等证件。因为有的企业因连续两年不参加年检很有可能已被工商部门吊销营业执照。
12月14 日 星期五
我对律师的收费制度一向都不清楚。除了诉讼费是交给法院的以外，我发现律师代理费由谁承担的问题根本没有明确的标准。有时有胜诉方支付，有时由败诉方承担。对此，我认为律师代理费应该由败诉方来承担。
首先，当事人之所以聘请律师是由于败诉方的侵权或者是违约的行为所造成的结果，当事人所支付的律师代理费则就是由于败诉的侵权或违约所造成的直接损失，这是败诉方强行加给胜诉方的成本。
其次，由败诉方支付的律师费则增加了败诉的危险，可以避免。败诉方滥于起诉，减轻胜诉方的压力，使司法资源更有效率的得到利用。
最后，有败诉方支付律师代理费，可以增加当事人违约，侵权的成本，从而更有利于保护当事人的合法权益，而且也有利于社会的稳定与发展。
所以我的观点就是由败诉方承担律师代理费用，以体现法律的公平、公正与正义。
12月17日 星期 一
经过这一阶段在实习活动中的所见所闻，同时对一些事件观察和了解，我对律师职业加深了认识，并且发现律师在调查取证中存在的一些问题。律师在调查取证权利太小，不利于律师开展工作。
1、赋予律师调查取证权不充分。律师法第三十一条规定：“律师承办法律事务，经有关单位或个人同意，可以向他们调查情况。”这些规定实际意味着证人，有关单位或个人有权拒绝律师的调查取证，使律师的调查取证处于极为艰难的境地，等同于一般的代理人，限制了律师发挥应有的作用。
2、律师部分调查取证权依附于与其相对的控方不合理。刑诉法第三十七条规定辩护律师“可以申请人民法院，人民检察院收集，调取证据”“经人民检察院或人民法院许可，收集与案件有关的材料”。实际上这是将律师应有的调查取证权变为‘申请权’，使辩护律师处于不对等地位，不利于收集控方证据。
3、对律师提供证据的要求过于苛刻。律师法和其他法律规定，律师在执业活动中，提供虚假证据，隐瞒事实，要吊销律师职业证书，构成犯罪的，依法追究刑事责任。法律规定对律师执业中进行违法犯罪行为给予惩处是应该的，必需的。但是，必须科学严谨，范围必须严格限定，莫要造成律师无故被追究的情况发生，莫使调查取证权成为律师执业中的桎梏。
12月18日 星期二
今天下午我又和李律师一起去开庭,我因为跟着整个案子所以在那旁听,对方律师是一个年轻女孩子和一个中年男子,我本以为中年男子是主攻,不想居然这个女孩才是主角!我正心里暗自佩服不久,就对她接下来的表现无语了,先是对法官的一些问题无法回答,在那忙得一头汗,显然是对案子准备不充分,证据都还没搞清,再是我方不承认录音资料是我公司职工,法官问她意见,她一急居然说我们赖皮.接着是我方质疑运费问题,法官要她们拿货单对证,她居然说,因为运费很低所以要我们出!法官先是无语一阵,然后马上发飙! (最后她才说,那么多的货单,我们哪找得出来是哪张.全场再昏……
12月19日 星期三
今天在省高院看《历年卷宗》的时候看到这样一个案卷，内容是有关《盗用电脑密码套取现金如何定性》这样一个问题的：
具体的案情如下：1997年4月，被告人王某在担任陕西国际信托投资公司某证券营业部委托交易柜柜员期间，发现可利用营业部证券交易系统软件存在的漏洞套出现金。同年9月，王某将这一秘密告诉崔某和任某，3人共同预谋套取营业部现金，商定由崔某、任某偷看该证券营业部委托交易柜其他柜员的上机密码，由王某用该密码上机，在崔某的股票账户上操作，套出资金、买入上海交易所的上市股票，再由崔某在另一证券营业部另开账户取出现金。后被告人王某于1997年9月12日、10月28日、11月18日分三次利用偷看来的其同事的电脑操作密码上机，将营业部的69.9万元资金划入崔某的股票账户，买成沪股四药股份、青岛海尔和四川长虹(当时上海股票交易所未实行全面指定交易制度)，由崔某在另一证券营业所售出，共提取现金67.9万元，其中被告人王某分得20万余元、崔某分得37万余元、任某分得6万元，其余赃款共同挥霍。
看完这个案情之后，对本案中3被告人的行为如何定罪存在不同意见。
一种意见认为，被告人王某等人共谋，利用其担任证券营业部工作人员的职务之便，非法占有本单位财物，数额巨大，符合职务侵占罪的构成要件，构成职务侵占罪。
而另一种意见认为，被告人王某在犯罪过程中并没有利用职务之便，只是利用其在单位工作中知悉的电脑操作系统存在的漏洞及容易接近犯罪对象的方便条件，即利用熟悉作案环境易于接近犯罪目标的工作之便，秘密窃取了他人财物，且数额巨大，符合盗窃罪的构成要件，构成盗窃罪。
而在我看来我还是比较同意第二种看法：
具体理由如下：首先，职务侵占罪与盗窃罪虽然同属侵犯财物所有权的犯罪，主观方面都是以非法占有为目的，但二罪在犯罪构成上的根本区别是客观行为不同。构成职务侵占罪，客观上首先要求行为人必须利用其职务上的便利，即利用自己主管、管理、经营、经手单位财物的便利条件。不是利用职务之便，而是利用工作之便侵占本单位财物的行为，不能构成本罪。其次，前者必须将本单位财物非法占为己有，即利用职务之便实施了侵吞、窃取、骗取或者以其他方法非法占有单位财物的行为，盗窃只是职务侵占罪的行为方式之一。而盗窃罪的行为表现是采取秘密窃取方法非法占有他人财物，行为人始终没有利用职务之便。本案被告人王某的岗位职责是接受客户委托进行沪、深两地股票交易，并同时进行有关证券方面的咨询业务。虽然他的行为侵害了本单位的资金所有权，但他在犯罪过程中，始终没有利用自己职务上的便利条件，即没有利用其担任证券委托交易柜柜员的职责之便，在接受客户委托从事股票交易过程中非法占有本单位财产。王某只是利用了在工作中发现的证券营业部电脑交易系统存在的漏洞、熟悉营业部的工作操作流程和易于接近犯罪对象的方便条件，侵害了单位的财产所有权。
本案中3被告人的行为是利用王某熟知证券营业部交易系统存在的技术漏洞，盗用其他柜员的上机操作密码，冒用其他柜员之名进入交易系统进行操作，进而套出单位资金，且犯罪数额巨大，所以符合盗窃罪的构成要件，应当认定为盗窃罪。